La Corte Suprema debe defender esta vía democrática para que las empresas realicen una oferta pública inicial

Las grandes pancartas moradas que cubrían la Bolsa de Valores de Nueva York el 20 de junio de 2019 podrían haber sido solo una decoración para otra colorida salida a bolsa de Silicon Valley. Pero “TRABAJO –el símbolo de cotización de Slack Technologies, Inc.– no estaba tomando la ruta habitual para unirse a las listas de NYSE. Slack se hizo público sin ninguna oferta pública inicial.

El unicornio tecnológico, ahora una unidad de Salesforce CRM, 0,64%, se unió a las filas de las acciones que cotizan en la Bolsa de Nueva York a través de una cotización directa, no una tradicional oferta pública inicial (IPO). Las cotizaciones directas son diferentes: las empresas generalmente no recaudan dinero nuevo y solo las acciones existentes de la empresa se negocian en la bolsa. 

Pero el 17 de abril, la Corte Suprema de Estados Unidos escuchó los argumentos orales en un caso que pone en peligro este camino hacia los mercados públicos.

Las cotizaciones directas ofrecen beneficios únicos para las empresas y sus accionistas al permitir que los accionistas existentes vendan sus acciones en una bolsa de valores pública sin la demora y los gastos generales asociados con una tradicional oferta pública inicial. Esto puede atraer a las empresas a los mercados públicos que, de lo contrario, podrían haber optado por permanecer privadas. En un momento en que tanto la cantidad de IPOs como la cantidad de empresas públicas siguen siendo bajas, tener diversos caminos para cotizar en bolsa es aún más importante para brindar opciones a los inversores y apoyar el crecimiento económico.

Las cotizaciones directas ofrecen a los empleados fuera de la era del garaje y a los primeros inversores en empresas emergentes la liquidez de un mercado público y les permiten vender sus acciones a un precio de mercado, a menudo con menos trámites burocráticos y gastos generales que una salida a bolsa tradicional. Por lo general, a los accionistas previos a la IPO se les impide vender sus participaciones durante meses después de una IPO, pero las cotizaciones directas brindan a los primeros empleados e inversionistas en empresas emergentes la oportunidad de vender más fácilmente sus acciones o convertir sus acciones de opciones sobre acciones en efectivo. Los accionistas existentes también se benefician de una cotización directa al vender sus acciones a un precio de mercado, en lugar de a un precio establecido por los suscriptores en una oferta pública inicial (lo que a menudo deja dinero sobre la mesa).

Las empresas también han descubierto que los listados directos son un camino valioso para cotizar en bolsa. Al evitar el proceso de suscripción tradicional, las cotizaciones directas permiten a las empresas evitar los altos costos de transacción asociados con una IPO tradicional. Por lo tanto, las cotizaciones directas pueden proporcionar una vía rentable para que una empresa se haga pública cuando el objetivo es proporcionar a los empleados y a los primeros inversores acceso a los mercados públicos, no a la obtención de capital.

El caso de la Corte Suprema, Pirani v. Slack, se centra en la cuestión de si las cotizaciones directas deben estar sujetas a una regla especial de responsabilidad en virtud de la Sección 11 de la Ley de Valores de 1933. La Sección 11 mantiene a cualquiera que haya ayudado a preparar una declaración de registro –las divulgaciones requeridas para vender un valor al público– estrictamente responsable de cualquier declaración errónea u omisión en la declaración de registro. En otras palabras, alguien que compra el valor puede demandar al emisor, suscriptor, contador o abogado del valor por cualquier tergiversación en la declaración de registro, incluso las voluntarias.

Durante más de 50 años, los tribunales han requerido que un demandante que demanda bajo la Sección 11 demuestre que se compró una acción registrada. Esa puede ser una tarea complicada, especialmente cuando las acciones registradas se negocian al mismo tiempo que las acciones no registradas –aquellas que son negociables de conformidad con las exenciones de registro. Dicha mezcla generalmente ocurre meses después en una oferta pública inicial, pero las cotizaciones directas, las acciones registradas y no registradas se negocian juntas desde el primer día. Entonces, la Corte de Apelaciones del Noveno Circuito de EE.UU. creó una regla especial para las cotizaciones directas que permite demandar a quienes compraron acciones no registradas.

Esta regla especial aumenta los costos para las empresas que buscan una cotización directa, manteniéndolas en un estándar de responsabilidad aún más alto que las IPO tradicionales. Esta regla no solo usurpa el papel del Congreso para determinar cómo equilibrar los requisitos de divulgación con alentar a las empresas a cotizar en bolsa, sino que también ignora los beneficios de los métodos alternativos de oferta pública para empresarios, empresas emergentes, inversionistas y la economía en general.

Las cotizaciones directas promueven el ingenio y la innovación al ofrecer a los empleados e inversores en etapa inicial de una empresa una oportunidad más optimizada de obtener un mayor retorno de su inversión que una tradicional oferta pública inicial. Las cotizaciones directas también hacen que una empresa sea accesible para los inversores promedio, a quienes se les prohíbe en gran medida invertir en empresas que no cotizan en bolsa, y pueden brindar más transparencia a los mercados de capital al traer nuevas empresas para brindar la divulgación que requieren las cotizaciones públicas.

Pero expandir la responsabilidad de la Sección 11, como lo hizo el Noveno Circuito, agregará costos de litigio que podrían hacer que las cotizaciones directas sean un camino poco atractivo para los mercados públicos, y las empresas inclinadas a utilizar una cotización directa pueden optar por permanecer privadas.

La Corte Suprema debe afirmar que es el Congreso el que tiene la autoridad para determinar el delicado equilibrio entre crear responsabilidad por divulgación inexacta e incentivar a las empresas a cotizar en bolsa. Mientras que la tradicional oferta pública inicial deja a muchas empresas sin un buen camino hacia los mercados públicos, cerrar otras oportunidades para cotizar en bolsa puede ser más perjudicial que unas pocas campanadas de apertura de celebración.

Este artículo fue publicado originalmente en MarketWatch (Estados Unidos) el 14 de abril de 2023.